③ 자기계약ㆍ쌍방대리 금지규정을 위반한 대리행위는 확정적으로 무효가 된다.
근거조문/이론
제124조(자기계약, 쌍방대리)
대리인은 본인의 허락이 없으면 본인을 위하여 자기와 법률행위를 하거나 동일한 법률행위에 관하여 당사자쌍방을 대리하지 못한다. 그러나 채무의 이행은 할 수 있다.
요건
자기계약과 쌍방대리
원칙-제한
예외적 허용 되는 경우 2가지를 보면,
본인의 허락이 있는 경우와
본인에게 손해가 날 염려가 없는 경우 등의 채무의 이행이다.
이때도 요건은, 다툼이 없고 변제기가 도래한 것이어야 한다.
여기에서 채무의 이행을 예외적으로 인정하는 이유를 보면,
채무의 이행이란 이미 확정되어 있는 법률관계를 결제하는 것인바, 새로운 이해관계를 형성하지 않으므로 본인의 이익을 해하지 않기 때문이다.
이런 이유로, 채무의 이행과 동일시 할 수 있는 경우에도 예외적으로 허용된다 할 것인바, 주식의 명의개서에 관하여 매수인이 한편으로 매도인의 대리인으로 되는 경우나, 한사람 법무사에게 매도인과 매수인 쌍방을 대리하게 하여 등기신청을 하는 경우 등이 있다.
그래도 채무의 이행이라도 안 되는 경우가 있는바,
새로운 이해관계를 생기게 하는 대물변제나 경개 또는 기한이 도래하지 않은 채무, 항변권이 있는 채무의 이행, 다툼이 있는 채무이행은 허용되지 않는다 할 것이다.
솔루션
③ 자기계약ㆍ쌍방대리의 금지규정을 위반한 행위는 무권대리가 된다. 따라서 기본적으로는 무효이지만 본인이 추인을 하면 소급하여 유효가 된다.(유동적 무효)